Зеркальные грани обеспечения обязательств.

ВВЕДЕНИЕ

В 2015 г. Законодатель включил в Гражданский Кодекс РФ новые нормы, согласно которым исполнение обязательств любой из сторон договора, в том числе безубыточность другой стороны, в следствии возможности возникновения в будущем обязательств, в случае нарушения условий договора, может быть гарантировано внесением в пользу другой стороны обеспечительного платежа, которым получатель владеет во время действия договора и возвращает его при прекращении договора исполнением обязательств сторон. В иных случаях условие возврата (в том числе частичного) устанавливается соглашением сторон.

Обеспечительный платёж может быть выдан как в денежной форме (ст.381.1) , так и в натуральной форме (ст.381.2).

Эти новационные нормы существенно расширили не только состав договоров по которым выдаются денежные средства и материальные ценности, но главное: состав субъектов этих платежей не ограничен теперь только профессиональными кредиторами (субъектом такого договора может быть даже физическое лицо).

Любые договорные отношения между заказчиком и подрядчиком можно условно разделить на две категории:
- договор с односторонним условием исполнения обязательств
- договор со встречным исполнением обязательств.

Примером первой категории может служить договор кредитования без материального обеспечения возвратности кредита (займа) - так называемая бланковое кредитование, которое в рамках этого материала мы рассматривать не будем.

Вторая категория (статья 328 ГК РФ) подразумевает возникновение встречных (взаимных) обязательств, исполнение которых необходимо для завершения договора и отсутствия дальнейших претензий сторон. Способы обеспечения исполнения обязательств установленный статьей 329 ГК РФ, к ним относятся:-неустойка, залог, удержание вещи должника, задаток, поручительство, а с 8 марта 2015 года ещё и независимая гарантия и обеспечительный платёж.

Кредитование физических лиц ломбардами является наиболее безопасным для сторон способом, так как обязательным является предоставление заемщиком в залог имущества стоимость которого не менее, обусловленных договором обязательств заемщика и право продажи этого имущества при его невостребовании, а ломбард обязан застраховать заложенное имущество в размере его полной стоимости (оценки) в пользу заемщика.

В связи с тем, что законом №196-ФЗ запрещено взимать плату за хранение заложенных в ломбард вещей, передача вещей заемщика в залог является не независимой сделкой, а одним из условий договора - аналогом "обеспечительного платежа" заемщика гарантирующего защиту ломбарда от возможных убытков, в случае неисполнения заемщиком своих обязательств, передаваемым в залог имуществом (ст.381.2 ГК РФ).

Таким образом обеспечивается взаимность обязательств сторон необходимых для исполнения (завершения) договора займа в ломбарде:
- заёмщик выполняет свои денежные обязательства
- ломбард немедленно возвращает ему заложенные вещи.

Обратим внимание на то, что ломбарды получают основной доход в виде процентов от выданных денег, что «роднит» их с другими кредитными и некредитными финансовыми организациями, а вот основные расходы ломбарда, обеспечивающие получение этого дохода совершенно другие, они зависят не столько от стоимости оборота денег, сколько от затрат, связанных с имуществом, принимаемым в залог: его правильной оценкой — мерой ответственности залогодержателя (хранителя) за сданное в залог и хранимое в ломбарде имущество. Квалификация (а следовательно и зарплата) приемщика вещей в залог намного выше, чем у простого кассира. Затраты на обеспечение безопасности хранения многомиллионных ценностей и даже на аренду необходимых площадей также несравненно выше, чем на «кассовый узел». Тем не менее, вступивший в силу в 2008 году Федеральный закон от 19.07.2007 г. № 196-ФЗ «О ломбардах», пролоббированный структурами, видевшими в ломбардах конкурирующий сектор, «во главу угла» ломбардной деятельности поставил не залог — специфическую особенность ломбарда, отличающую его от других финансовых помощников граждан, а заем — подстригающий ломбард под одну гребенку с банками, МФО и другими организациями тем или иным способом финансирующими граждан. Принятие этой концепции привело в 2014 году передачу ломбардов под регулирование Банком России, имевшим тогда и сохранившим до сих пор представление о том, что наиболее эффективным способом защиты заемщиков от недобросовестного кредитора является создание у последнего резервов, т. е. фактически замораживания (омертвления) части оборотных средств, а также взимание штрафов в рамере, установленном ранее для банков, по любому поводу (и даже без него). Именно с этого момента началась деградация ломбардного бизнеса, которая усугублялась не рыночными методами регулирования и неподъемными для не сетевых ломбардов штрафами за «прегрешения», которые реально не влияли ни на что (например, за опоздание на 1-2 дня сдачи отчетности).

Уже через несколько лет стало понятно, что в таких условиях деятельность большинства ломбардов стремительно теряет рентабельность и требуется создание иных механизмов финансирования населения, нуждающегося в денежных средствах.

Основным принципом таких механизмов является переход ломбарда в организацию ломбардом не являющуюся, т. е. не выдающую займов, кредитов, авансов и даже задатков, но выдающую деньги в другом качестве и не принимающую обеспечение в качестве залога, такие сделки должны оформляться другими договорами, содержание которых должно соответствовать законодательным нормам как по форме, так и по существу.

В настоящее время получили широкое распространение договора комиссии и договора купли-продажи с правом «продавца» обратного выкупа в течение установленного договором срока. Совершенно очевидны как преимущества такой деятельности организаций по таким договорам: - освобождение от рисков, штрафов и непроизводительных затрат, связанных с регуляторной деятельность Банка России; - применение УСН недоступной ломбардам; - рыночный (конкурентный) способ формирования цен; - ограничение отчетности органам Росфинмониторинга, так и серьезная опасность признания таких сделок притворными, т. е.: под видом аванса, на который под видом комиссии (или суммы продажи в случае «обратного выкупа») начисляются проценты клиенту, на самом деле выдается процентный заем под залог имущества, якобы сданного на комиссию или проданного с возможностью «обратного выкупа». Последствия признания таких сделок притворными могут быть катастрофичными для организации, применяющей любую из таких схем кредитования, поэтому решение должно принципиально лежать в иной плоскости. Такое решение было найдено по «зеркальному» принципу.

Как уже отмечалось, основные расходы такого предприятия связаны не с выдачей денег, а с приемом и хранением материальных ценностей, следовательно логично, чтобы доходы также были связаны с хранением. Как правило хранение оплачивается по количеству дней пользования этой услугой и пропорционально либо объему (массе) хранимого имущества, либо его объявленной стоимости. При этом поклажедатель берет на себя обязательства оплатить услугу хранения при получении имущества в срок и в сумме, установленными договором хранения, а хранитель обязуется после оплаты вернуть поклажедателю имущество (вещь) в сохранности в соответствии со ст.ст. 886, 891 ГК РФ. Вследствие отсутствия нормы законодательства РФ обязывающей хранителя, не являющегося ломбардом, застраховать переданное на хранение имущество, поклажедатель несет риск получения убытков вследствие возможности наступления событий, препятствующих исполнению обязательств хранителя. Компенсацией такого риска может являться обеспечение обязательств хранителя независимой гарантией (ст.ст. 368-379 ГК РФ), либо обеспечительным платежом (ст.ст. 381.1, 381.2 ГК РФ). Обратим внимание, что по сравнению с ломбардом обеспечительные функции «зеркально» отразились. Теперь не клиент — физическое лицо гарантирует своим имуществом исполнение своих обязательств, а организация деньгами (принадлежащими ей вещами) гарантирует физическому лицу защиту от возможных убытков.

Отметим также, что согласно ст. 899 ГК РФ исполнение требований хранителя защищено его правом реализации вещей, сданных на хранение (в случае уклонения поклажедателя от их получения) в порядке, подобном реализации невостребованных вещей ломбардом. Разница состоит лишь в предельных суммах для необходимости продажи только с торгов (у хранителя 50 тыс. рублей, у ломбарда — 300 тыс. рублей), в отсутствии для хранителя обязательного месячного льготного срока и обязанности согласования с поклажедателем реализации вещи без исполнительной надписи нотариуса.

В заключение, для большей наглядности приведем таблицу, содержащую основные параметры деятельности хранителя в сравнении с ломбардом, из которой следует, что сходства хранителя с ломбардом не более чем сходства ателье по пошиву и магазинам готовой одежды:
- Результат одинаковый: Костюм в обмен на деньги.
- Форма и суть сделки, а также виды деятельности совершенно разные.

ЛомбардХранитель
Вид деятельностиВыдача займов под залог вещейХранение вещей поклажедателя
Законодательные нормы осуществления деятельности Законы: №196-ФЗ, №353-ФЗ, №115-ФЗ, ст.358 ГК РФ.§1 Главы 47 ГК РФ, ст.381.1, ст.382.1.
Источник доходаПроценты по займуОплата услуг по хранению
Ограничение срока действия договора1 годОтсутствует
Ограничение процентных ставокУстанавливается Банком РоссииОпределяется конкурентной средой
Объем отчетностиУстанавливается Банком РоссииАналогичен другим организациям
Система бухгалтерской отчетностиОСБУ, ЕПСРБСУ
Система налогообложенияОбщаяВозможность применения УСН
Порядок реализации при невостребованииПо решению организации. Свыше 300 тыс.руб. только через торги.По решению организации. Свыше 50 тыс.руб. только через торги.
Обязательный льготный срок1 календарный месяц после дня, следующего за датой возврата займа.Устанавливается договором хранения.
Реализация невостребованной вещи без исполнительной надписи нотариусаТребуется согласование под подпись заемщикаНе требуется
Обязанность страхования заложенного имуществаУстановлена законом № 196-ФЗОтсутствует
Возможность налогового учета кассовым методомОтсутствует. Налоговый учет согласно ст. 328 НК РФ.Возможен для хранителя на УСН
Отчетность по ПОД/ФТ/ФРОМУВ полном объеме идентификация всех клиентов, сообщения о «необычных» сделкахСообщение о сделках с оценкой имущества свыше 300 руб. Идентификация покупателей при продаже вещей на сумму свыше 40 тыс.руб. за наличный расчет или 100 тыс.руб. за безналичный расчет.
Отчетность ГИИС ДМДКВ полном объемеВ полном объеме
Требования к выдаче наличных денежных средствДля выдачи сумм свыше 50 тыс.руб. необходимо снятие превышения с расчетного счетаЧасть 1.1 закона N54-ФЗ устанавливает понятие "расчёт*". При этом, так как обеспечительный платёж не связан с оплатой за товары, работы, услуги - его сумма не обязана пробиваться в кассовом чеке, что разъяснено в письме Минфина N03-01-15/42089 от 20.06.2018года, и, соответственно, не обязана быть снятой с расчётного счёта предприятия при выдаче из кассы, так как не связанна с расчетом за товары, работы, услуги.

* - Согласно статье 1 Федерального закона № 54-ФЗ и указания Банка России от 09.12.2019 № 5384-У обеспечительный платеж не входит в понятие "РАСЧЕТЫ".